司法实践中，遇到的一个问题是，实行计件工资但无法查明正常工作时间工作定额的，该如何确认加班工资呢?深圳市中级人民法院《关于统一劳动争议案件审判标准若干问题的复函》对此认为，“双方约定实行计件工资制，但根据现有证据无法查明正常工作时间工作定额的，根据劳动者的工资、工作时间和法定加班倍数折算出的时薪不低于最低工资标准，可认定用人单位支付的工资中已包含了加班工资” 。认为，此《复函》显失公平 。对实行计件工资但无法查明正常工作时间工作定额，推定按最低工资标准折算，只要“折算出的时薪不低于最低工资标准”，就“认定用人单位支付的工资中已包含了加班工资”的做法，明显违反劳动法的立法本意，实际上就是对用人单位侵权违法行为的放任 。
误区之七：向劳动者每月支付的工资中包括加班工资
对于加班工资的处理，有的用人单位直接与劳动者约定每月的工资包含加班工资，有的用人单位与劳动者约定一个固定的金额作为加班工资，这些做法是否合法呢?
为保障劳动者的休息休假权利，防止用人单位滥用加班、侵犯劳动者的合法权益，劳动法对于工作时间、劳动报酬均有明确的规定 。用人单位根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当按规定另外支付劳动者加班工资 。同时，对于工资的具体支付事项，用人单位有义务明确向劳动者具体告知 。若劳动合同约定每月工资包含加班工资，但未明确加班工资的具体金额，则此约定无效;若劳动合同约定一个固定值作为加班工资，则此约定属于部分有效，一旦发生争议，还是应当根据劳动者的实际加班时间确定加班工资，实际加班工资超过约定的固定值的，用人单位仍需补足 。
司法实践中，常常遇到的另一个问题是，用人单位与劳动者未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位主张实际支付的工资包含加班工资的，又如何处理呢?《广东省关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见》以及《北京市关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》就此类问题提出，“用人单位与劳动者虽然未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，可以认定用人单位已支付的工资包含加班工资 。但折算后的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外 。”从中可以看出，用人单位已支付的工资包含加班工资的前提是：“用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资”，即无论用人单位与劳动者如何约定，用人单位都必须举证证明“已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资” 。
误区之八：劳动者依法参加社会活动的，用人单位不支付工资
《劳动法》第51条规定：“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资 。”原劳动部《工资支付暂行规定》第10条规定：“劳动者在法定工作时间内依法参加社会活动期间，用人单位应视同其提供了正常劳动而支付工资 。社会活动包括：依法、行使选举权或被选举权;当选代表出席乡(镇)、区以上政府、党派、工会、青年团、妇女联合会等组织召开的会议;出席人民法院证明人;出席劳动模范、先进工大会;《工会法》规定的不脱产工会基层委员会委员因工会活动占有的生产或工作时间;其他依法参加的社会活动 。”《上海市企业工资支付办法》第8条也规定，劳动者在法定工作时间内依法参加社会活动的，用人单位应视同其提供了正常劳动而支付工资 。由此可见，所谓劳动者依法参加社会活动的，用人单位不支付工资的做法是与法相悖的 。
那么，劳动者在法定工作时间内依法参加社会活动期间的“工资”又包括哪些工资项目呢?是指用人单位按劳动合同规定的标准支付劳动者工资，是否还包括用人单位在劳动合同规定的标准以外发放的其他各项报酬呢?虽然按照《最低工资规定》的解释，探亲假、婚丧假、生育(产)假、节育手术假等国家规定的假期间，以及法定工作时间内依法参加社会活动期间，视为提供了正常劳动 。但对探亲假、婚丧假等假期支付的工资，按原劳动部的解释，系指劳动合同规定的劳动者本人所在的岗位(职位)相对应的工资标准 。同样，《上海市企业工资支付办法》对此是用了假期工资的计算基数的说法，即劳动者在依法享受婚假、丧假、探亲假等假期期间，用人单位应当按国家规定支付假期工资，假期工资的计算基数按一定的原则确定 。因此，认为，劳动者依法参加社会活动，属于履行国家和社会义务的行为，其行为既视为提供了正常劳动，其权利就应得到国家法律保护 。劳动者尽法定义务参加社会活动期间，与探亲假、婚丧假等假期不同，用人单位不仅要按劳动合同规定的标准支付劳动者工资，还应当包括用人单位在劳动合同规定的标准以外发放的其他各项报酬 。
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